Ответ и обоснование:
Добрый день!
Пунктом 2 части 14 статьи 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено право заказчика включить в контракт условие об удержании суммы неисполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с Законом № 44-ФЗ, из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю).
Исходя из буквального толкования данной нормы можно сделать вывод о том, что если такое условие включено в контракт, то удержание неустойки из оплаты возможно.
Однако, на основании Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 №783 (далее - Правила), заказчик обязан списать начисленные и неуплаченные суммы неустоек (штрафов, пеней) по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, с учетом положений подпунктов «а» и «б» пункта 3 Правил, а также по контрактам, обязательства по которым не были исполнены в полном объеме в случаях, установленных пунктом 2 Правил.
По мнению Минфина России, изложенному в Письме от 15 июля 2024 г. N 24-06-09/65733 положения Правил не применяются к контрактам, по которым суммы неисполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней) были удержаны из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю).
Однако, нижеследующая судебная практика по данному вопросу опровергает такой подход.
Так, например:
- Верховный суд в Определении от 15.05.2019 №306-ЭС18-23601 по делу № А55-26467/2017 отметил, что списание неустойки в связи с ненадлежащим исполнением контракта при определенных условиях является обязанностью заказчика, носит императивный характер и подлежит применению по всем контрактам независимо от предусмотренных условий контракта, в том числе если условия контракта предоставляют заказчику право удержать начисленную неустойку из суммы оплаты поставленного товара (выполненной работы, оказанной услуги).
- В Постановлении АС Северо-Западного округа от 21.09.2023 № Ф07-11066/2023 по делу № А56-117691/2022 судом отмечено, что не допускается удержание заказчиком начисленной суммы неустойки из стоимости по контракту посредством зачета встречного однородного требования к поставщику, если сумма такой неустойки не превышает 5% цены исполненного контракта... приведенный подателем жалобы довод о необоснованном применении судами положений Постановления № 783 подлежит отклонению. Судами правомерно признано, что поскольку размер начисленной ответчиком неустойки не превышал 5% цены Контракта, то заказчик обязан был рассмотреть вопрос о ее списании в порядке, предусмотренном Постановлением № 783, в связи с чем обоснованно удовлетворены заявленные требования в части взыскания
задолженности по оплате поставленного товара... Кроме того судом взысканы пени за несвоевременную оплату товара от суммы удержанной неустойки.
- 29.07.2024 Второй арбитражный апелляционный суда в Постановлении по делу N 02АП-4205/2024 отклоняет доводы апеллянта, отмечая, что начисленная и удержанная из оплаты неустойка в размере, превышающем 50% (размер начисленной неустойки превышал 5% цены контракта) должна быть списана заказчиком, ее удержание из оплаты неправомерно, а судом 1ой инстанции правомерно взысканы пени за просрочку оплаты выполненных работ.
- В Постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2024 г. N 18АП-4902/24 по делу N А34-15997/2023 суд апелляционной инстанции отмечает, что наличие права заказчика в контракте на удержание неустойки не свидетельствует об отсутствии у заказчика обязанности по списанию неустойки в порядке Правил N 783 при наличии к тому правовых и фактических оснований.
На основании изложенного, эксперты компании СоветникПРОФ во избежание возможных негативных правовых последствий по судебному взысканию стоимости оплаты по контракту с неустойкой за нарушение сроков оплаты контракта (либо - в качестве неосновательного обогащения с процентами по ст.395 ГК РФ) не рекомендуют своим клиентам - заказчикам удерживать неустойку из сумм оплаты по контракту при наличии оснований для ее списания.
Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании "СоветникПРОФ"
