Ответ и обоснование:
Добрый день!
Решения о ликвидации общества и досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) ООО относятся к компетенции общего собрания участников общества (подп. 11 п. 2 ст. 33 и подп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Принятие уполномоченным органом решения о ликвидации организации является основанием расторжения трудовых договоров по п. 1 части первой ст. 81 ТК РФ (п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
С момента принятия общим собранием участников ООО решения о назначении ликвидатора (п. 3 ст. 62 ГК РФ) полномочия директора как единоличного исполнительного органа ООО прекращаются в силу закона (и переходят к ликвидатору). Соответственно, дальнейшее руководство деятельностью организации, подписание документов и т.д. входят в компетенцию ликвидатора. При этом действующим законодательством не предусмотрено запретов и ограничений для назначения председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа ООО.
Очевидно, что если бывший директор действует в качестве ликвидатора, его полномочия в качестве директора прекращаются, однако прекращение трудовых отношений в этой ситуации требует дополнительного оформления. При таких обстоятельствах возможны следующие варианты увольнения директора:
- увольнение при ликвидации организации (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);
- увольнение по соглашению сторон (п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Составляется соглашение о расторжении трудового договора. Вопрос о том, кто должен подписать соглашение с руководителем от имени работодателя, законом прямо не регламентирован.
Оптимальным представляется решение этого вопроса на общем собрании участников.
Издается приказ, вносится запись в трудовую книжку. При увольнении руководителя организации производятся все стандартные выплаты, которые полагаются ему при увольнении: зарплата, компенсация за неиспользованный отпуск, иные полагающиеся суммы (ч. 4 ст. 84.1, ч. 1 ст. 140, ч. 1 ст. 127 ТК РФ). Соглашение может (но не обязательно должно) содержать условие о выплате выходного пособия;
- увольнение по собственному желанию (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Решение общего собрания в данной ситуации не требуется, достаточно соответствующего заявления со стороны действующего директора. По общему правилу заявление подается не менее чем за один месяц до увольнения (но стороны могут согласовать и меньший срок). Издается приказ, вносится запись в трудовую книжку. Производятся все стандартные выплаты, полагающиеся при увольнении: зарплата, компенсация за неиспользованный отпуск, иные полагающиеся суммы (ч. 4 ст. 84.1, ч. 1 ст. 140, ч. 1 ст. 127 ТК РФ). Выплата каких-либо выходных пособий в такой ситуации законодательством не предусмотрена;
Если предполагается избрать именно данный способ расторжения трудового договора с директором, последнему целесообразно подготовить заявление об увольнении по собственному желанию к моменту проведения общего собрания: тогда наряду с вопросом о назначении ликвидатора может быть принято и решение (согласование) об увольнении директора по собственному желанию до истечения месячного срока;
- увольнение в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора (п. 2 части 1 ст. 278 ТК РФ). Решение об увольнении в этом случае целесообразно принять на том же общем собрании, на котором принято решение о ликвидации и назначен ликвидатор. Издается приказ, вносится запись в трудовую книжку (при ее наличии). При увольнении руководителя организации производятся все стандартные выплаты, которые полагаются ему при увольнении: зарплата, компенсация за неиспользованный отпуск, иные полагающиеся суммы (ч. 4 ст. 84.1, ч. 1 ст. 140, ч. 1 ст. 127 ТК РФ). Обратите внимание, помимо стандартных выплат при увольнении, руководителю полагается компенсация, если увольнение не связано с виновными действиями (бездействием) руководителя. Размер компенсации - не менее трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ).
В том случае, если планируется оформление прекращения трудовых отношений по основанию, предусмотренному пунктом 1 части первой статьи 81 ТК РФ, применяется следующий порядок:
- директор персонально и под подпись уведомляется о предстоящем увольнении (часть 2 ст. 180 ТК РФ). Уведомить его необходимо не менее чем за два месяца до предполагаемой даты увольнения. При этом уведомляет работников о предстоящем прекращении трудовых договоров по указанному основанию председатель ликвидационной комиссии или ликвидатор;
- издается приказ об увольнении, вносится соответствующая запись в трудовую книжку (если таковая ведется) (основание увольнения – пункт 1 части первой статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации);
- выдается трудовая книжка (при наличии), производятся причитающиеся при увольнении выплаты: зарплата, компенсация за неиспользованный отпуск, иные полагающиеся суммы (ч. 4 ст. 84.1, ч. 1 ст. 140, ч. 1 ст. 127 ТК РФ). Кроме того выплачиваются компенсации, связанные собственно с ликвидацией организации: выходное пособие в размере среднего месячного заработка; средний месячный заработок за период трудоустройства (не свыше установленной законом продолжительности), который может быть заменен единовременной компенсацией; дополнительная компенсация в случае расторжения договора до истечения срока предупреждения об увольнении.
При наличии письменного согласия директора трудовой договор с ним может быть расторгнут до истечения срока предупреждения об увольнении в связи с ликвидацией, с выплатой ему дополнительной компенсации в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении.
Ликвидация общества с ограниченной ответственностью производится в порядке, предусмотренном статьями 61-64.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 57-58 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Общее собрание участников, принявшее решение о ликвидации общества, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) (п. 3 ст. 62 ГК РФ, пп. 12 п. 2 ст. 33, абз. второй п. 2 ст. 57 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
Таким образом, общее собрание участников общества, назначая ликвидационную комиссию, определяет ее численность и персональный состав.
Законодательство не ограничивает круг лиц, которые могут войти в состав ликвидационной комиссии или могут быть назначенными на должность ликвидатора общества. Членами ликвидационной комиссии или ликвидатором могут быть участники общества, его руководитель (генеральный директор и т.д.), другие работники общества, а также лица, не являющиеся работниками этого юридического лица.
Согласно пункту 4 статьи 57 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае, если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель федерального органа по управлению государственным имуществом, специализированного учреждения, осуществляющего продажу федерального имущества, органа по управлению государственным имуществом субъекта Российской Федерации, продавца государственного имущества субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.
О назначении ликвидационной комиссии необходимо уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, по месту нахождения юридического лица (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Для этого руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) направляет в налоговый орган по месту нахождения юридического лица форму Р15016 (утверждена приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@).
Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании "СоветникПРОФ"
