Ответ и обоснование:
Добрый день!
В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений. Распространение условий договора на предшествующий его заключению период возможно в том случае, когда между сторонами фактически существовали соответствующие отношения (постановление Президиума ВАС РФ от 23.08.2005 N 1928/05). При этом положения Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ (далее - Закон N 44-ФЗ) не содержат прямого запрета на включение в контракт такого условия.
Вместе с тем необходимо учитывать специфику отношений, регулируемых Законом N 44-ФЗ. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 3 Закона N 44-ФЗ закупка - совокупность действий, осуществляемых в установленном Законом N 44-ФЗ порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика, подрядчика, исполнителя (далее также - контрагент) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. Под определением контрагента понимается совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном Законом N 44-ФЗ, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги либо в установленных этим Законом случаях с направления приглашения принять участие в определении контрагента и завершаются заключением контракта (п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона N 44-ФЗ).
Только в том случае, если в соответствии с Законом N 44-ФЗ не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в определении контрагента, закупка начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта (п. 3 ч. 1 ст. 3 Закона N 44-ФЗ).
Таким образом, во всех случаях, когда на основании норм Закона N 44-ФЗ требуется начинать закупку с размещения извещения об ее осуществлении или с направления приглашения принять участие в определении контрагента, заключение контракта является только частью процедуры определения контрагента, которая, в свою очередь, является частью закупки, и все эти действия должны совершаться в порядке, определенном Законом N 44-ФЗ. Причем в большинстве случаев (за исключением закупок у единственного контрагента в соответствии со ст. 93 Закона N 44-ФЗ) до завершения процедуры закупки заказчик не знает и не может знать, кто будет его контрагентом.
На основании изложенного, по мнению экспертов, в случае заключения контракта по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) конкурентными способами п.2 чт. 425 ГК РФ не может применяться. Данная позиция находит свое отражение также в Письме Министерства экономического развития РФ от 28 октября 2014 года № ОГ-Д28-8381 "О разъяснениях, связанных с применением Закона о контрактной системе". (во вложении)
В условиях определения поставщика (подрядчика, исполнителя) конкурентными способами отношения между поставщиком и заказчиком, до завершения процедуры определения поставщика, существовать не могут. Такое положение вещей противоречит целям определения поставщика, основанным на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (ст. 6 Закона о контрактной системе).
Кроме того, если фактически обязательства между будущими сторонами контракта начинают исполняться до подписания контракта (или до выполнения иных мероприятий, которые должны в соответствии с Законом N 44-ФЗ предшествовать заключению контракта), это может быть истолковано контролирующими органами как осуществление закупки без соблюдения порядка, предусмотренного Законом N 44-ФЗ, то есть с нарушением закона.
Таким образом, отсутствует возможность применения положений п. 2 ст. 425 ГК РФ ГК РФ к отношениям, связанным с определением поставщика (подрядчика, исполнителя) конкурентными способами.
Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании "СоветникПРОФ"
Вопрос от Администрации сельского поселения Рязанской области
