Ответ и обоснование:
Заменить используемые по контракту товары и материалы возможно только в порядке, предусмотренном ч. 7 ст. 95 Закона N 44-ФЗ, на товары с улучшенными характеристиками по сравнению с характеристиками, предусмотренными контрактом. При этом изменение цены и иных условий контракта не допускается.
Для оформления изменений подрядчик должен направить заказчику письменное предложение о замене товара с обоснованием улучшенных характеристик и подтверждающими документами. Заказчик, при необходимости с привлечением специалистов, принимает решение о возможности такой замены и оформляет дополнительное соглашение.
Обоснование:
Согласно ч. 1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ контракт заключается на условиях извещения о закупке и заявки участника закупки. Соответственно, подрядчик, заключая контракт, принимает на себя обязательства выполнить работы с использованием товаров и материалов с характеристиками, указанными в извещении и собственной заявке.
По общему правилу, установленному ч. 2 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, изменение существенных условий контракта не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.
В соответствии с ч. 7 ст. 95 Закона N 44-ФЗ при исполнении контракта по соглашению сторон допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики которых являются улучшенными по сравнению с предусмотренными контрактом. Исключение составляют случаи, связанные с применением нормативных правовых актов, принятых в соответствии с ч. 6 ст. 14 Закона N 44-ФЗ. При этом цена контракта и иные его условия изменению не подлежат.
Закон N 44-ФЗ не содержит критериев определения улучшенных характеристик товара. В связи с этим заказчик самостоятельно определяет наличие признаков улучшения и принимает решение о согласовании замены. Аналогичная позиция изложена в письмах Минэкономразвития России от 09.12.2014 N Д28И-2759 и N Д28И-2705, письмах Минфина России от 07.11.2014 N 02-02-08/56116, N 02-02-08/56115, от 16.06.2017 N 24-03-07/37745, от 13.08.2020 N 24-01-08/71028.
Определить, действительно ли предлагаемый товар обладает улучшенными характеристиками, могут только специалисты, обладающие соответствующими познаниями в данной области.
Требований о создании специальной комиссии для принятия решения о замене товара законодательство не содержит. На практике подрядчик направляет заказчику письменное обращение с предложением о замене товара, указывает характеристики нового товара, критерии улучшения и прикладывает подтверждающие документы. Заказчик рассматривает представленные материалы и при необходимости привлекает профильных специалистов.
В письме Минфина России от 17.02.2020 N 24-03-08/10935 дополнительно отмечено, что Закон N 44-ФЗ не устанавливает конкретных параметров улучшенных характеристик товара, работы или услуги, поэтому решение о соответствии критерию «улучшенности» заказчик принимает самостоятельно.
При этом заказчик должен иметь возможность подтвердить наличие улучшенных характеристик перед контрольными органами. В противном случае существует риск признания изменения контракта неправомерным и привлечения к административной ответственности по ч. 3 или ч. 4 ст. 7.30.2 КоАП РФ.
Так, в Решении Челябинского УФАС России от 22.03.2022 N 074/06/99-560/2022 по делу N 47-ВП/2022 антимонопольный орган указал, что заказчик не смог обосновать, по каким критериям измененные характеристики товара были признаны улучшенными.
Вместе с тем в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 13.06.2024 N Ф09-2723/24 выводы антимонопольного органа о наличии улучшенных характеристик товара были признаны правомерными. Данная позиция поддержана Верховным Судом РФ в определении от 12.08.2024 N 309-ЭС24-14683.
Таким образом, замена товаров и материалов по контракту возможна только при наличии обоснования улучшенных характеристик товара. Оснований для замены товара просто на аналогичный Закон N 44-ФЗ не содержит.
Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании "СоветникПРОФ".
