Ответ и обоснование:
Согласно п. 1.3 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ допускается изменение объема и (или) видов работ по контракту на благоустройство территории с изменением цены контракта не более чем на 10%.
При этом указанная норма не предусматривает замену строительных материалов.
Замена материалов возможна только в порядке ч. 7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, если новые материалы обладают улучшенными характеристиками по сравнению с предусмотренными контрактом. В этом случае при замене материалов изменение цены и иных условий контракта не допускается.
Обоснование:
В соответствии с п. 1.3 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ допускается изменение существенных условий контракта при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по благоустройству территории. При этом с учетом положений бюджетного законодательства РФ допускается изменение цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта.
Таким образом, по данному основанию возможно изменять только объемы и виды работ. Замена строительных материалов указанной нормой не предусмотрена.
Вместе с тем согласно ч. 7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ при исполнении контракта по соглашению сторон допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с предусмотренными контрактом, за исключением случаев, установленных нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с ч. 6 ст. 14 Закона № 44-ФЗ.
При этом изменение цены и иных условий контракта в рамках ч. 7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ не допускается.
Поскольку Закон № 44-ФЗ не содержит критериев определения улучшенных характеристик, заказчик самостоятельно оценивает соответствие предлагаемой замены критерию "улучшенности" и согласовывает изменения с подрядчиком. Аналогичная позиция изложена в письмах Минэкономразвития России от 09.12.2014 N Д28И-2759, N Д28И-2705, Минфина России от 07.11.2014 N 02-02-08/56116, N 02-02-08/56115, от 16.06.2017 N 24-03-07/37745, от 13.08.2020 N 24-01-08/71028.
Определить, являются ли характеристики предлагаемого товара действительно улучшенными, могут только специалисты, обладающие специальными познаниями в соответствующей области.
Требований о создании специальной комиссии для принятия решения о замене материалов законодательство не содержит. На практике подрядчик направляет заказчику письменное предложение о замене материалов с указанием улучшенных характеристик и подтверждающих документов. Заказчик при необходимости привлекает профильных специалистов и принимает решение о согласовании замены.
В письме Минфина России от 17.02.2020 № 24-03-08/10935 указано, что Закон N 44-ФЗ не регламентирует конкретные параметры улучшенных характеристик, поэтому решение о соответствии критерию "улучшенности" заказчик принимает самостоятельно.
При этом заказчик должен иметь возможность подтвердить наличие улучшенных характеристик перед контрольными органами. В противном случае существует риск привлечения к административной ответственности по ч. 3 или ч. 4 ст. 7.30.2 КоАП РФ.
Так, в Решении Челябинского УФАС России от 22.03.2022 N 074/06/99-560/2022 по делу N 47-ВП/2022 контрольный орган указал, что заказчик не смог обосновать, по каким критериям произведенные изменения были признаны улучшенными.
В то же время в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 13.06.2024 N Ф09-2723/24 выводы антимонопольного органа о наличии улучшенных характеристик были признаны правомерными. Верховный Суд РФ в определении от 12.08.2024 N 309-ЭС24-14683 отказал в пересмотре данного дела.
Таким образом, заменить материалы по контракту возможно только на основании ч. 7 ст. 95 Закона N 44-ФЗ при условии подтверждения их улучшенных характеристик и без изменения цены и иных условий контракта.
Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании "СоветникПРОФ"
