Может ли автономное учреждение заключить с банком договор возмездного оказания услуг по привлечению физических лиц на обслуживание в рамках зарплатного проекта, если уставом предусмотрены дополнительные виды деятельности, включая финансовое посредничество и консультационные услуги?

Может, но только при соблюдении ряда условий.

Обоснование:

В соответствии с частью 7 статьи 4 Федерального закона от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» автономное учреждение вправе осуществлять иные виды деятельности, не являющиеся основными, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и при условии, что такие виды деятельности предусмотрены его уставом.

Из представленных положений Устава следует, что к дополнительным видам деятельности учреждения относятся, в частности:

• финансовое посредничество;
• консультации по коммерческой деятельности;
• исследование конъюнктуры рынка;
• рекламная деятельность;
• организация мероприятий;
• иные виды деятельности коммерческого характера.

Следовательно, сам по себе договор возмездного оказания услуг с банком по привлечению физических лиц к обслуживанию не противоречит Уставу, если такая деятельность действительно относится к предусмотренным дополнительным видам деятельности.

Вместе с тем необходимо учитывать, что заключение такого договора не должно противоречить целям создания учреждения. Если фактически учреждение будет осуществлять исключительно привлечение клиентов банка в интересах кредитной организации без связи с уставными целями учреждения, контрольные органы могут поставить под сомнение правомерность осуществления такой деятельности.

Также необходимо соблюдать требования Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных». Если учреждение будет передавать банку сведения о физических лицах либо использовать персональные данные работников или иных лиц для их привлечения к банковскому обслуживанию, такая обработка и передача допускаются только при наличии предусмотренных законом оснований.

Особое внимание следует уделить содержанию договора.

Несмотря на то что стороны вправе назвать его договором возмездного оказания услуг, правовая квалификация договора определяется не его наименованием, а фактическим содержанием прав и обязанностей сторон. Если договор предусматривает совершение Учреждением юридически значимых действий в интересах банка, к отношениям сторон могут быть применены положения главы 49 ГК РФ (договор поручения) либо главы 52 ГК РФ (агентский договор).

Так, признаки агентского договора могут присутствовать, если учреждение обязуется:

• осуществлять поиск и привлечение потенциальных клиентов банка;
• проводить переговоры с гражданами в интересах банка;
• принимать заявления, анкеты или документы клиентов для последующей передачи в банк;
• участвовать в оформлении банковских договоров;
• получать вознаграждение за каждого привлеченного клиента либо за каждый заключенный договор.

Если же учреждение действует от имени банка на основании доверенности, подписывает документы либо совершает иные юридические действия, непосредственно создающие права и обязанности для банка, отношения могут быть квалифицированы как договор поручения.

Такая переквалификация влечет применение специальных норм Гражданского кодекса РФ об агентских отношениях или поручении (обязанность представлять отчеты, соблюдать пределы полномочий, оформление доверенности и др.).

Кроме того, следует учитывать ограничения, установленные банковским законодательством.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» кредитной организацией признается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели деятельности на основании лицензии Банка России имеет право осуществлять банковские операции. При этом кредитная организация создается только в форме хозяйственного общества.

Небанковская кредитная организация является разновидностью кредитной организации и также создается исключительно в форме хозяйственного общества на основании лицензии Банка России.

Муниципальное автономное учреждение, напротив, является некоммерческой организацией, создаваемой в соответствии с Федеральным законом от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» для выполнения работ и оказания услуг в целях реализации полномочий публично-правового образования.

Следовательно, МАУ:

• не является хозяйственным обществом;
• не создается для извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности;
• не может получить лицензию Банка России на осуществление банковских операций;
• не может приобрести статус кредитной организации, в том числе небанковской кредитной организации.

Соответственно, учреждение не вправе самостоятельно осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом № 395-1, в частности:

• принимать денежные средства во вклады;
• открывать и вести банковские счета;
• осуществлять переводы денежных средств как банковскую операцию;
• принимать решения о предоставлении банковских продуктов;
• совершать иные банковские операции, требующие лицензии Банка России.

Если же договор предполагает выполнение учреждением функций банковского платежного агента, представителя банка либо иной деятельности, регулируемой специальным законодательством, необходимо дополнительно проверить соблюдение требований Федерального закона от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе», Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», а также внутренних требований кредитной организации.

Во избежание указанных рисков целесообразно сформулировать предмет договора как оказание информационных, рекламных, консультационных или организационных услуг, исключив предоставление учреждению полномочий:

• представлять банк;
• заключать договоры от имени банка;
• принимать документы клиентов;
• идентифицировать клиентов;
• совершать иные юридически значимые действия, связанные с банковским обслуживанием.

Таким образом, муниципальное автономное учреждение вправе заключить с банком договор возмездного оказания услуг по привлечению физических лиц к обслуживанию в рамках зарплатного проекта при условии, что:

• соответствующий вид деятельности предусмотрен Уставом учреждения;
• деятельность направлена на достижение целей создания учреждения;
• соблюдаются требования законодательства о персональных данных;
• договор фактически не предусматривает осуществление банковских операций либо лицензируемой деятельности;
• учреждение не наделяется полномочиями представителя банка по совершению юридически значимых действий, если для этого отсутствуют предусмотренные законодательством основания;
• доходы от договора учитываются как доходы от приносящей доход деятельности в установленном порядке.

Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании "СоветникПРОФ".