Ответ и обоснование:
При предоставлении отпуска с последующим увольнением вопрос о включении периода такого отпуска в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, является спорным. В судебной практике преобладает позиция о том, что период отпуска с последующим увольнением в такой стаж не включается. При этом законодательство не устанавливает специального порядка указания периода работы в приказе о предоставлении отпуска с последующим увольнением.
Обоснование:
В приказе о предоставлении отпуска указываются продолжительность отпуска и рабочий год (рабочие годы), за который он предоставляется. Рабочий год исчисляется с даты приема работника на работу: первый рабочий год начинается с даты приема, последующие — по окончании предыдущего рабочего года. Если в рабочем году имелись периоды, не включаемые в стаж, дающий право на ежегодный отпуск, окончание рабочего года сдвигается на соответствующее количество дней.
При этом действующее законодательство не содержит четкого регулирования вопроса о том, какой период работы указывать в приказе на отпуск с последующим увольнением. В правоприменительной практике встречаются две позиции: согласно одной, следует указывать период работы по последний день фактической работы, когда с работником производится расчет; согласно другой — полный рабочий год, за который предоставляется отпуск, как и при оформлении обычного отпуска.
Спорным также является вопрос о включении периода отпуска с последующим увольнением в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.
Сторонники включения такого периода в отпускной стаж исходят из положений ч. 1 ст. 121 ТК РФ, согласно которой время ежегодного оплачиваемого отпуска включается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. При этом ч. 2 ст. 121 ТК РФ содержит перечень периодов, которые не включаются в указанный стаж, и отпуск с последующим увольнением в этом перечне прямо не назван.
Вместе с тем существует и противоположная позиция, согласно которой период ежегодного отпуска с последующим увольнением в отпускной стаж не включается. В обоснование указывается, что после ухода работника в такой отпуск трудовые отношения фактически прекращаются, а последним днем работы является день, предшествующий началу отпуска. Такая позиция основана, в частности, на Определении Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 № 131-О-О, согласно которому при предоставлении отпуска с последующим увольнением последним днем работы является не день увольнения, совпадающий с последним днем отпуска, а день, предшествующий началу отпуска. В этот день работнику выдаются трудовая книжка и производится расчет, а после этого дня он уже не вправе отозвать заявление об увольнении по собственному желанию в соответствии с ч. 4 ст. 127 ТК РФ.
При этом данная позиция оспаривается, поскольку в указанном определении Конституционного Суда РФ рассматривался вопрос о праве работника отозвать заявление об увольнении, а не вопрос о включении периода отпуска с последующим увольнением в стаж, дающий право на ежегодный отпуск.
На практике судебная практика складывается преимущественно в пользу невключения периода отпуска с последующим увольнением в отпускной стаж. В частности, такая позиция отражена в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2023 № 13АП-7826/2023, 13АП-7827/2023 по делу № А56-105134/2022, определении Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 05.07.2022 № 88-12843/2022 по делу № 2-6596/2021, апелляционном определении Новосибирского областного суда от 17.03.2022 № 33-2644/2022.
Аналогичные разъяснения содержались в письме Роструда от 15.02.2008 № 385-6-1, согласно которому стаж для предоставления отпуска исчисляется на момент ухода работника в отпуск. Вместе с тем на портале Роструда «Онлайнинспекция.рф» встречаются противоположные разъяснения: в одних ответах указывается, что период отпуска с последующим увольнением включается в отпускной стаж, а в других — что не включается.
Таким образом, в настоящее время существуют две различные позиции по вопросу включения отпуска с последующим увольнением в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Это связано с отсутствием в законодательстве однозначного регулирования данного вопроса.
Следует также учитывать, что предоставление отпуска с последующим увольнением является правом, а не обязанностью работодателя в силу ч. 2 ст. 127 ТК РФ.
Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании "СоветникПРОФ".
