Обязательно ли включать в контракт условие о начислении неустойки (пени, штрафов) в случае просрочки исполнения обязательств заказчиком или поставщиком в соответствии с частями 5–8 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ?

Включение в контракт условий об ответственности в виде взысканий неустойки (пеней, штрафов) по Закону №44-ФЗ зависит от способа (порядка) его заключения. Для контрактов, заключаемых в общем порядке (не подпадающих под исключения части 15 статьи 34 Закона №44-ФЗ), такие условия являются обязательными. В то же время для контрактов, заключаемых по основаниям, указанным в части 15 статьи 34 Закона №44-ФЗ (например, по п. 4 или п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона №44-ФЗ), включение положений о неустойки (пени, штрафов) носит факультативный характер (право выбора заказчика) и остается на усмотрение сторон.

Обоснование:
Согласно части 4 статьи 34 Закона №44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Частями 5-8 статьи 34 Закона №44-ФЗ предусмотрено, что:
- в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (ч.5);
- в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней) (ч.6);
- пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени (ч.7);
- штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов (ч.8).

Однако часть 15 статьи 34 Закона №44-ФЗ предусматривает, что при заключении контракта в случаях, предусмотренных пунктом 1, пунктами 4 и 5 (за исключением контрактов, заключенных в соответствии с частью 12 статьи 93 Закона №44-ФЗ), пунктами 8, 9, 15, 20, 21, 22, 23, 26, 28, 29, 33, 37, 40, 41, 44, 45, 46, 50 - 53, 56, 63 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ, требования частей 4 - 9, 11 - 13 настоящей статьи заказчиком могут не применяться к указанному контракту. В этих случаях контракт может быть заключен в простой письменной форме в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации для совершения сделок.

Таким образом, необходимость включения ответственности в виде пеней и штрафов напрямую зависит от способа (основания) заключения конкретного контракта в рамках Закона №44-ФЗ.

С нашей стороны рекомендуем включать в контракт условия об ответственности сторон, если иной порядок начисления штрафов и пеней не предусмотрен законодательством РФ. Такие условия стимулируют поставщика (подрядчика, исполнителя) к надлежащему исполнению обязательств по контракту.

Ответ подготовлен экспертами службы правового консалтинга компании «СоветникПРОФ».